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                收購盡職調查
                • 資產收購中律師的盡職調查
                • 時間:2017/2/16 15:51:32   來源:   作者:   點擊: 1420 次
                •  股權收購和資產收購是公司最常見的兩種收購方式,相對于股權收購,對收購方而言,資產收購的風險更大一些,在資產收購項目中,由于很多情況下被收購公司(即目標公司)在完成并購后,其主體資格仍然存續,資產收購方一般不承擔被收購方的債務,因此被收購方往往出于保護自身商業秘密的角度考慮,不提供相關的資料且對調查重重阻撓。由于信息的不對稱,增加了收購的難度和收購方的風險。為增加收購的可行性,減少收購可能產生的風險和損失,收購方在決策時一定要盡可能清晰、詳細地了解目標公司的情況,包括目標公司資產的法律狀況、營運情況及財務狀況。因此有必要請律師對目標公司的有關內部和外部情況進行詳細的盡職調查。
                  一、資產收購中律師盡職調查的作用
                  資產收購是一種高風險的投資活動,律師盡職調查可以充分揭示資產收購中存在和可能存在的風險,并進行適度的防范和規避;同時律師盡職調查也為收購資產的定價提供可靠的依據,通過律師的盡職調查可以發現被收購財產是否存在法律障礙或其他潛在隱患,該種障礙和隱患直接影響收購方交易成本的確定;在初步確定收購意向的情況下,律師盡職調查可以為決策層是否進行收購的實質操作提供傾向性意見;律師通過盡職調查所掌握的目標公司的詳細資料及業務動向也是設計資產收購方案的重要依據。
                  二、資產收購中律師盡職調查的內容
                  在資產收購項目中律師進行盡職調查的寬嚴適度,取決于收購方的委托目的和律師對整個收購的一個整體把握程度。在律師與目標公司初步接觸后,律師通過自己對目標公司的了解和收購的要求提出盡職調查的初步清單,由目標公司準備相關的資料。在做清單時,要求調查的項目應當具體針對性,以便目標公司能順利配合調查。在一個資產收購項目中,律師的盡職調查一般來說主要有以下幾方面。
                  (一)收購主體的合法性審查
                  目標公司是否具有相應的主體資格對收購的影響是很重要的,一旦其主體資格有問題,輕則收購受到影響,重則導致收購的失敗,給收購方造成很大的損失。目標公司的主體資格審查主要有兩方面的內容,一是調查目標公司是否具備合法的主體資格,主要是了解目標公司的設立是否符合法律的規定,是否存在影響目標公司合法存續的重大法律障礙等等;其次,要了解收購的批準情況,只有在得到所必需的批準的情況下,收購才能合法有效。這一點可以通過考察目標公司的營業執照、公司章程等注冊文件或其他內部文件來了解;在實際操作中,公司制企業與非公司制企業的批準機關和程序有所不同。此外,還要必須明確收購方欲收購的資產是否為國有資產,如為國有資產,整個并購還需要取得國有資產管理部門確認和批準;如果目標公司為外商投資企業,還必須經外經貿管理部門的批準。律師在盡職調查中,不僅要查證是否有批準,還要查實批準和授權的內容是否明確、肯定,從而判斷其內容對此次收購可能造成的影響。
                  (二)被收購資產是否享有完全合法并不受限制的所有權。
                  資產收購主要目的就是取得目標公司的各種資產,因此,目標公司的資產特別是土地使用權、房產權、主要機械設備的所有權、專利權、商標權利等,應該是完整無瑕疵的,為目標公司合法擁有的。律師對此審查的意義在于實現發現或理順目標公司的產權關系,確保收購方取得的目標公司的財產完整,不存在法律上的瑕疵。
                  律師除審查相關的文件外,還應取得目標公司主要財產賬冊,了解其所有權歸屬、是否抵押或有使用限制,是否屬租賃以及重置價格。收購方律師應從目標公司取得說明其擁有產權的證明。而且目標公司使用的一些資產,若系租賃而來,則應確定租賃合同的條件對收購后營運是否不利。
                  尤其是大宗的土地、房產,律師要核實其土地使用權證,占用土地的面積、位置,和土地使用權的性質(出讓、租賃)以及占用土地的使用權證書或租用土地的協議;審查目標公司的主要房產的所有權證,主要房產的租賃協議;主要機器設備的清單,購置設備合同及發票、保險單;車輛的清單及年度辦理車管手續的憑證、保險單等等。
                  (三)審查目標公司主要債務及所涉合同,確定主要債務對收購的影響。
                  資產收購中,影響最大的是對該資產享有某種權利的人,如擔保人、抵押權人、租賃權人。對于這些財產的轉讓,必須得到相關權利人的同意,或者必須履行對相關權利人的義務。
                  在進行債務審查時,還要關注或有債務,通過對相關材料的審查,盡可能對或有債務是否存在、或有債務轉變實際債務的可能性及此或有債務對收購的影響等作出判斷。
                  (四)目標公司的治理結構和資產狀況審查
                  收購方律師應當考察目標公司的治理結構,包括股權結構、公司實際控制的情況、公司的章程有無反收購條款等情況,確定收購的難度;同時律師也應當對公司的資債情況做了解,分析目標公司的經營狀況可能對收購造成哪些影響。
                  (五)目標公司所涉訴訟、仲裁情況
                  對公司過去、目前所涉案件情況進行了解,分析其對收購的影響。
                  針對不同的資產收購項目,其調查的范圍也會有所不同。因此律師有必要根據不同的資產收購項目,確定盡職調查的范圍和深度。
                  三、律師盡職調查需要注意的幾個問題
                  1、正確把握與目標公司管理層的接觸程度
                  律師在做盡職調查過程中,不可避免要與目標公司管理層進行必要的溝通。在資產收購中,律師應當是交易保障者的角色,而不是交易的殺手锏。與目標公司管理層的良好溝通可以幫助律師探明目標公司出售資產的真正動因,目標公司運營的客觀外部環境及其企業內部戰略調整方向,從而為收購方的收購方案的設計尋求互利雙贏的效果,也為下一步收購協議的談判能有一個良好合作的基礎。
                  2、合理指導收購方正確看待資產收購中的風險
                  在資產收購項目中,收購方往往是處于一個強勢的地位。為保證收購的安全,收購方往往從自己的角度考慮,有時甚至想把收購的風險降至零,實現完全無風險收購。由于各個企業運作層面上會有很多不同,因此完全無風險的收購事實上是不存在的。市場經濟中任何交易行為都不可避免夾帶著相應的風險。資產收購也不例外,可能遇到資產有權利方面的限制,品質瑕疵等多種情形,如果不是對本次收購造成實質性的影響的話,可以在交易程序和交易價格方面做一些協調。作為收購方的律師,在做盡職調查過程中向收購方充分揭示收購的風險是很必要的,更重要的是向收購方說明各種收購風險對收購的影響程度如何以及消除影響的方法和途徑。從而指導收購方正確看待收購的風險,以促成交易。
                  3、注重第三方(包括利益相關方)的走訪,從而獲得目標公司有關信息。
                  在資產收購中,往往有一些信息是目標公司有意回避或是拒絕提供的,作為收購方的律師可以通過走訪第三方來獲得相關信息。律師在盡職調查中要到相關政府部門去核實相關資料,走訪主要債權人,政府主管部門和行業主管部門,聽取他們對收購的看法,了解他們對收購的態度。通過對第三方的走訪,往往能獲得意想不到的關于目標公司的信息,有助于對目標公司提供資料的應證。
                  4、要根據收購雙方的實際情況,確定可操作的收購思路。
                  負責資產收購的律師在確定收購思路時,要緊緊切合收購雙方的實際情況,充分考慮目標公司的現狀和能力,以最大限度減少收購方風險為前提,結合雙方的實際情況整理出合適的收購思路。如果為了減小收購方的風險而做出不切合目標公司實際的收購思路,最終的結果可能是導致收購無法繼續。
                  結語:律師在盡職調查中所查實的事實,所進行的法律分析及律師的判斷和結論對參與收購各方來說關系重大,因此律師在從事資產收購業務時必須慎之又慎,不能有任何僥幸心理,必須以認真專業的態度來對待,才能真正起到防范收購風險的作用,完成收購方的委托事項。
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